В статье «Кассационная жалоба в кассационный суд общей юрисдикции» мы уже рассказывали об изменениях в Гражданском процессуальном кодексе РФ (ГПК РФ) в части, регулирующей подачу и рассмотрение кассационных жалоб в кассационные суды общей юрисдикции. Рассмотренная в указанной статье кассационная жалоба являлась первой кассационной жалобой, которую гражданин или юридическое лицо имеет право подать на вступившее в законную силу судебное решение суда первой инстанции и апелляционное определение суда апелляционной инстанции.

В данной статье будет рассмотрена кассационная жалоба в суд, а именно в судебную коллегию Верховного Суда РФ, которая подаётся в случае неудачного результата рассмотрения первой кассационной жалобы в кассационном суде общей юрисдикции. То есть можно сказать, что это вторая кассационная жалоба.

Подача и порядок рассмотрения второй кассационной жалобы регулируется вторым параграфом 41 главы ГПК РФ. Из статей данного параграфа следует, что кассационную жалобу может подать не только лицо, участвующее в деле, но и другие лица если их права и законные интересы нарушены, вступившими в законную силу, обжалуемыми судебными постановлениями. Например, удовлетворены исковые требования собственника доли квартиры к другому собственнику доли квартиры, предположим, об определении порядка пользования данной квартирой. Это нарушило права и законные интересы зарегистрированного и проживающего в указанной квартире гражданина, ранее отказавшегося от участия в приватизации. В данном случае такой гражданин, -не собственник, имеет право самостоятельно защищать собственные интересы путём подачи соответствующей жалобы в суд.

Подача второй кассационной жалобы происходит при следующих условиях:

1.Ранее была подана первая кассационная жалоба в кассационный суд общей юрисдикции, которая, тем не менее, не была удовлетворена. Очевидно, что подавать вторую кассационную жалобу если не было подана первая кассационная жалоба бессмысленно. Поэтому ещё раз призываю к упорству и целеустремлённости в подаче первой кассационной жалобы в кассационный суд общей юрисдикции.

2.Вторая кассационная жалоба должна быть подана не позднее чем через три месяца после вынесения определения кассационным судом общей юрисдикции по результату рассмотрения первой кассационной жалобы. Если же податель кассационной жалобы пропустил этот трёхмесячный срок и подал заявление о восстановлении пропущенного срока, его разумеется рассмотрят, но в отсутствии самого подателя и без проведения судебного заседания. Те, кто пытался восстановить процессуальные сроки, знают насколько это сложно и как мал перечень причин пропуска процессуального срока, которые судья сочтёт уважительными для его пропуска. Рассчитывать, что сам Председатель Верховного Суда РФ или его заместитель не согласятся с судьёй, отказавшим в восстановлении пропущенного процессуального срока, как-то не приходится. Поэтому, не устаём напоминать – не пропускайте процессуальные сроки!

В отличие от первой кассационной жалобы, подаваемой через первую инстанцию, вторая кассационная жалоба подаётся непосредственно в судебную коллегию Верховного Суда РФ. Форма и содержание второй кассационной жалобы подробно расписаны в ст. 390.5 ГПК РФ. Кроме того, они не сильно отличаются от формы и содержания первой кассационной жалобы. Тем не менее, хочу обратить внимание, что вторая кассационная жалоба подаётся с копиями в количестве лиц, участвующих в деле и с приложенными заверенными копиями судебных постановлений, ранее принятых по делу. Подача второй кассационной жалобы также оплачивается государственной пошлиной согласно ст. 333.19. Налогового кодекса РФ. В момент написания данной статьи сумма государственной пошлины составила 150 рублей.

В отличие от рассмотрения первой кассационной жалобы в кассационном суде общей юрисдикции, предписывающее её рассмотрение обязательно в судебном заседании с участием сторон и иных лиц, участвующих в деле, рассмотрение второй кассационной жалобы происходит совсем по-другому. Прежде всего, согласно ст. 390.7. ГПК РФ, судья Верховного Суда РФ, её получивший, отнюдь не обязан созывать судебное заседание, давая возможность всем высказаться. Прежде он обязан изучить кассационную жалобу и приложенные к ней судебные постановления. Далее судья решает следует ли истребовать само гражданское дело из суда первой инстанции. Одновременно с истребованием дела судья может великодушно приостановить исполнение судебного решения, если от подателя кассационной жалобы имеется просьба об этом.

Так или иначе, «изучение кассационной жалобы» судьёй заканчивается вынесением определения об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, либо о её передаче вместе с делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции

К сожалению, подобная практика очень напоминает практику рассмотрения кассационных жалоб (первых и вторых) до вступления с 01.10.2019г. поправок в ГПК РФ, регламентирующих рассмотрение кассационных жалоб в кассационных судах общей юрисдикции. В то время податели жалоб, в большинстве случаев, получали определение об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании (см. статью «Кассационная жалоба»).

Ощущение сходства с дореформенной практикой усиливает и содержание статей как утратившей силу так и ныне действующей, указывающих на основания для отмены или изменения обжалуемых судебных постановлений. Сравним:

Статья 387 ГПК РФ (утратила силу) Основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения, которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.

Статья 390.14. (действующая) Основаниями для отмены или изменения судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального права и (или) норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых, невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.

Как видим, почти полное совпадение текстов и опять отсутствует конкретный перечень оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных постановлений. При том, что ст. 379.9. ГПК РФ содержит вполне конкретные основания для отмены обжалуемых судебных постановлений в кассационном суде общей юрисдикции.

В связи с изложенными фактами у читателей может возникнуть закономерный вопрос — есть ли смысл подавать вторую кассационную жалобу. Наш ответ звучит однозначно — смысл есть! В случае неудачи, Ваши расходы сведутся к оплате госпошлины 150 рублей, почтовых расходов и расходов, связанных с составлением самой кассационной жалобы. С другой стороны, пройдя все этапы российского правосудия, нельзя не использовать и этот шанс, который тем не менее имеется и, не смотря на вышеизложенные нюансы, является существенным. Другой вопрос, что на этом этапе Вам особенно будет нужна юридическая помощь квалифицированных и порядочных юристов. Которые скрупулёзно рассмотрев материалы дела, определят есть ли у будущей жалобы шансы, а в случае если они есть грамотно составят саму жалобу.

По смыслу ч.1 ст.27 Семейного кодекса РФ (СК РФ) фиктивным браком следует считать брак, который супруги или один из них зарегистрировали без намерения создать семью. Внешне фиктивный брак обладает всеми формальными признаками законного брака, так как имеются волеизъявления будущих супругов на регистрацию брака и запись органов ЗАГС о регистрации брака.

Как известно, фиктивные браки заключались и при советской власти, причём в немалых количествах. Делалось это, чаще всего, для получения вожделенной прописки для дальнейшей адаптации в больших городах, лицами, прибывшими из менее крупных и удалённых населённых пунктов. Как правило и тогда это делалось за вознаграждение.

В настоящее время ситуация лучше не стала. В чём-то она стала хуже. Если в советские времена, желающими вступить в фиктивный брак являлись граждане одной страны – СССР, то сейчас возможность вступить в фиктивный брак ищут уже иностранцы, как правило, жители, так называемых, южных республик. Заключение фиктивного брака нужно им для получения разрешения на временное проживание, потом вида на жительство, а в конце концов для приобретения гражданства Российской Федерации.

Данная статья не направлена на раскрытие вопросов миграционного законодательства и нюансов получения гражданства РФ. Лишь вкратце поясним, что согласно Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» от человека, желающего стать гражданином РФ требуется соблюдение, так называемого, ценза оседлости. То есть такой соискатель российского гражданства должен непрерывно проживать на территории России в течение пяти лет со дня получения вида на жительство. Этот же закон позволяет получить гражданство в упрощённом порядке без соблюдения ценза оседлости, в том числе, тем, кто состоит в браке с гражданином РФ не менее трёх лет.

Кроме того, уже Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» позволяет иностранцу, вступившему в брак с гражданином РФ, получить разрешение на временное проживание без учета квоты, ежегодно утверждаемой Правительством Российской Федерации. После получения разрешения на временное проживание иностранный гражданин имеет право обращаться с заявлением о выдаче вида на жительство.

Как видим, стимул вступить в фиктивный брак у желающего получить гражданство РФ имеется. Следует учесть, что для лиц, вступающих в фиктивный брак, не предусмотрены какая-либо ответственность в уголовном или административном порядке. Если бы, например, источником уголовного права являлись аналогия закона и аналогия права, как это есть в гражданском законодательстве, то к таким фиктивно брачующимся можно было бы применять меры, которые применяются к мошенникам. Однако ничего этого нет, а робкие законодательные инициативы в этой области душатся в зародыше.

Наверное, следует сделать оговорку о том, что многие из желающих получить российское гражданство являются прекрасными людьми, большими тружениками, искренне любящими Россию, уважающими её культуру и обычаи и т.д. Что же, побольше бы таких. Но в нашей статье речь о людях, натуру которых, в лучшем случае, можно назвать авантюрной, воспринимающих Российскую Федерацию как поле для охоты. Соответственно любой (чаще любая) должен позаботиться о том, как самому не стать объектом для охоты.

Заключающим фиктивный брак за вознаграждение следует учесть, что их фиктивный супруг формально будет являться вполне даже законным. По закону он будет обладать всеми правами, которые предоставляет семейное законодательство РФ. При этом фиктивный супруг может оказаться очень даже эффективным в плане достижения собственных корыстных целей.

Прежде всего, имущество, приобретённое по возмездным сделкам супругом, получившим вознаграждение за фиктивный брак, становится общим имуществом с фиктивным супругом. Рассмотрим ситуацию. Энергичная пенсионерка заключает брак за вознаграждение с молодым человеком из среднеазиатской республики, при условии, что видеться они не будут, а брак расторгнут, как только у молодого человека появится российское гражданство. Косые взгляды сотрудников ЗАГСа были пережиты, своим детям о вступлении в брак с южным красавцем наша героиня стыдливо умалчивает. Идут годы, фиктивный муж никак себя не проявляет, всё спокойно. Между тем, взрослый сын нашей дамы, заработав деньги, покупает большую квартиру, которую просит маму оформить на себя. Причины для этого могут быть самые разные. Фиктивный муж, узнав о том, что его немолодая «жена» разбогатела на квартиру, обращается в суд с иском о разделе имущества, нажитого в браке, то есть квартиры сына. Для этого ему даже не обязательно подавать иск о расторжении брака. Вопросы имущественных отношений супругов мы ранее освещали в статьях:

«Имущество супругов»,

«Имущество каждого из супругов»,

«Владение пользование и распоряжение общим имуществом супругов»,

«Продажа супругом автомобиля без согласия другого»,

«Раздел ипотечной квартиры»

Формально закон будет на стороне фиктивного супруга. Можно постараться, согласно ч.4 ст. 38 Семейного кодекса РФ доказать в суде, что данная квартира была приобретена «женой» в период раздельного проживания и признать её собственностью незадачливой супруги. Можно сразу же попытаться через суд признать брак недействительным (ч.2 ст.27 СК РФ). Однако сделать это будет не просто. У фиктивного мужа может наличествовать серьёзная юридическая помощь и свои доводы. Например, я де проживал, только часто отсутствовал, так как зарабатывал на квартиру своей любимой жене. И вообще никакой наш брак не фиктивный, всё по любви.

В этом случае нашей «жене» можно посоветовать обратиться к опытным профессиональным юристам, которые сумеют добыть необходимые доказательства и правильно ими распорядиться. Доказательствами в этой ситуации могут послужить показания свидетелей о раздельном проживании после заключения брака, отсутствие какого бы то ни было общения между супругами, отказы в предоставлении материальной помощи и содержании. Желательно доказать действия супруга или обоих супругов, направленные на получение какой-либо выгоды.

События могут складываться ещё более печально, если наша супруга умрёт, находясь в браке и, тем более, не оставит завещание в пользу своего сына. Как писал классик: «Да, человек смертен, но это было бы ещё полбеды. Плохо то, что он иногда внезапно смертен, вот в чем фокус!» В этой ситуации фиктивный муж, не будучи ранее признанным таковым в судебном порядке, получает все права наследника по закону. Желающие вникнуть глубже могут ознакомиться со статьями:

«Наследование по закону»,

«Раздел наследства»,

«О правах пережившего супруга при принятии наследства».

Соответственно, сыну нашей неосторожной женщины придётся делить наследство с этим самым её мужем. При этом квартиру в которой она проживала до своего фиктивного замужества, они поделят пополам (при отсутствии других наследников первой очереди), а вышеуказанная квартира, оформленная сыном на мать будет делиться следующим образом: половина квартиры отойдёт мужу как супружеская доля ст.1150 Гражданского кодекса РФ), а вторую половину «муж» и сын разделят пополам. В итоге «мужу» достанется 3/4 квартиры, а финансировавшему её покупку сыну 1/4.

В указанной ситуации сыну будет ещё тяжелее отстоять свои права поскольку согласно ч.1 ст.28 СК РФ и п.22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака», суд даже не примет от него иск о признании брака матери недействительным, поскольку его должна была подать при жизни она сама.

В рамках одной статьи сложно описать все подводные камни фиктивного брака, однако, вызвать желание быть более осторожными и осмотрительными как до, так и после его заключения, надеюсь, нам удалось.

Большинству наших сограждан известны азы семейного права, регулирующие имущественные отношения супругов, изложенные в Семейном кодексе РФ (СК РФ). По крайней мере, люди достаточно хорошо осведомлены какое имущество супругов следует считать совместно нажитым, как делится имущество супругов и что такое брачный договор. Мы также старались освещать нюансы имущественных отношений супругов в статьях на нашем сайте:

«Имущество супругов»,

«Имущество каждого из супругов» ,

«Владение пользование и распоряжение общим имуществом супругов»,

«Продажа супругом автомобиля без согласия другого».

Однако время на месте не стоит, жизнь идёт, люди влюбляются, женятся, а иногда, увы, разлюбляются и разводятся. А приобретённые супругами в период брака и влюблённости вещи в кредит, иногда усложняют раздел их общего имущества. Конечно если кредиты выплачены раздел имущества супругов будет если не простым, то более привычным с точки зрения устоявшейся практики. Но если кредиты ещё не выплачены, а развестись людям приспичило, возможны сложности.

В данной статье мы поговорим про раздел ипотечной квартиры супругами, поскольку, как правило, именно жильё, взятое супругами в ипотеку и не погашенные ипотечные кредиты, вызывают наибольшее количество вопросов у супругов, чья семейная лодка разбилась о быт.

Согласно семейному законодательству общее имущество супругов может быть разделено между ними по их соглашению (ч.2 ст.38 СК РФ) и в судебном порядке (ч.3 ст.38 СК РФ). Разумеется, раздел имущества супругов по соглашению выглядит предпочтительнее. Так сказать, худой мир лучше доброй ссоры. Да и люди, сохраняющие чувство меры, спокойствие, выдержку и чувство собственного достоинства в столь сложный период вызывают искреннее уважение. Хотя бывает, что и без суда не обойтись.

Однако каким бы способом супруги не делили ипотечную квартиру, в процесс так или иначе придётся привлекать банк, от которого потребуется, как минимум, согласие на раздел долговых обязательств супругов перед ним.

Супругам, которым удалось прийти к соглашению о разделе общего имущества следует знать, что данное соглашение должно быть удостоверено нотариусом. Этого прямо требует ч.2 ст.38 СК РФ и подтверждает Письмо Росреестра от 10.03.2016 N 14-исх/03029-ГЕ/16).

Соглашение о разделе общего имущества может составить любой юрист, да и называя вещи своими именами, многие юридически подкованные граждане. Главное правильно указать в соглашении кому какое имущество переходит в собственность, в частности размер долей супругов в квартире, и кто несёт расходы по заключению самого соглашения и его дальнейшей регистрации. Тем не менее я воздержусь от совета приходить к нотариусу с готовыми экземплярами соглашения лишь для его заверения. Нотариусы предпочитают использовать собственные формулировки, составлять документы на своих бланках и т.п. Так что визит к ним с уже составленным и подписанным соглашением может выйти в пустую. Целесообразнее прийти к нотариусу с тезисно изложенными условиями соглашения, а он уже разберётся возможно ли его удостоверение на предложенных условиях, так чтобы в дальнейшем не было проблем с регистрацией.

Но это мы говорили о простом разделе имущества без ипотечных квартир. Если квартира приобретена путём получения ипотечного кредита, который ещё полностью не погашен, то, наверняка, потребуется разделение долговых обязательств супругов перед банком по погашению этого кредита. Скажем сразу, что идею супругов своим соглашением самим изменить порядок погашения кредита, прописанного в договоре, банк вряд ли одобрит. По смыслу ст. 450 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) на это изменение супругам потребуется согласие банка.

Для того, чтобы дать согласие на изменение порядка погашения кредита банк должен быть уверен в платёжеспособности должника. Поэтому приготовьтесь представить банку множество документов, в частности: справку с места работы, заверенную копию трудовой книжки, справку о доходах и суммах налога физического лица, выписку со счета и другие документы, подтверждающие наличие постоянного дохода, который позволяет погашать кредит. Впрочем, всем этим банк может и не ограничиться, так, что уточняйте полный список необходимых документов в самом банке.

И вот желаемое согласие банка получено. Теперь следует зарегистрировать заключённое и удостоверенное у нотариуса соглашение о разделе общего имущества в территориальном органе Росреестра, для регистрации прав на определенные в соглашении доли. Как правило, это делается через МФЦ.

Если же раздел общего имущества супругов, в том числе, ипотечной квартиры происходит через суд, следует учесть, что иск о разделе имущества может быть подан супругом как одновременно с требованием о разводе, так и отдельно. При этом супруг-истец должен учесть, что законодательство предусматривает ряд случаев, когда суд может и отступить от общего правила о равенстве долей супругов в их общем имуществе. Например, исходя из интересов несовершеннолетних детей и (или) исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов, в частности, если другой супруг не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи (ч. 2 ст. 39 СК РФ).

Само собой разумеется, что при подаче иска о разделе общего имущества супругов придётся уплатить государственную пошлину. Сумма государственной пошлины рассчитывается в зависимости от цены иска в соответствии с правилами, установленными ст.333.19. Налогового кодекса РФ.

Поскольку исковые требования о разделе ипотечной квартиры, будут сопровождать требования о разделе долгового обязательства по возвращению кредита, к участию в судебном процессе придётся привлекать банк. В данном случае банк будет третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований. Статья 43 Гражданского процессуального кодекса РФ наделяет такое лицо (в нашем случае банк) достаточно широкими правами, лишь не многим уступающими правам истца и ответчика в гражданском процессе.

Опыт и житейская логика говорят о том, что в этой ситуации банк вряд ли просто так станет на сторону истца, требующего изменить долговые обязательства. Действительно, ипотечный кредит банк выдавал семье как некоему монолитному хозяйствующему минисубъекту. Совокупные, но раздельные доходы супругов, наличие у них иного имущества, в конце концов представление о том, что муж и жена одна сатана и всегда поддержат друг друга, придавали кредитору-банку дополнительную уверенность в платежеспособности клиентов. Теперь же этот хозяйствующий минисубъект фактически разваливается, супруги (может уже и бывшие) явно готовы пуститься во все тяжкие и т.д. В общем, раньше банку было как-то спокойней, — легче встать на сторону ответчика и попросить суд в иске отказать.

Соответственно истцу в процессе следует доказать правомерность собственных исковых требований и необоснованность опасений банка. Как это делается решается в каждом отдельном случае. В конечном счёте, многое сводится к сбору доказательств, подтверждающих платёжеспособность участников процесса. В этой ситуации супругам, взявшимся за раздел ипотечной квартиры, есть смысл прибегнуть к квалифицированной юридической помощи.

 

 

 

 

.

 

 

 

 

 

 

В статье «Раздел детей при разводе» мы уже давали разъяснения нашим читателям относительно нюансов судопроизводства в таких деликатных делах, как определения места жительства ребёнка. За прошедшее с момента опубликования данной статьи время она актуальности не утратила, законы, регулирующие этот вопрос, не изменились. Подход судов к данным делам также остался прежним.

По-прежнему часть 3 статьи 65 Семейного кодекса Российской Федерации (СК РФ) предоставляет родителям право самим определить место жительства ребёнка, а точнее с кем из них ребёнок будет проживать. Определение места жительства ребёнка судом происходит в случае не достижения родителями согласия. При вынесении решения суд обязан будет учесть:

• привязанность ребенка к родителям, братьям, сестрам
• возраст ребенка
• нравственные и иные личные качества родителей
• отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком
• возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).

При этом, как указывалось в нашей статье Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 года N 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» определено, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя.

Иск об определении места жительства ребёнка рассматривается в районном суде как в суде первой инстанции для подобных дел. Кроме того, при подаче искового заявления, следует учесть, что госпошлина на него не уплачивается согласно пп. 15 п. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации, так как речь идёт о рассмотрении дела о защите прав и законных интересов ребенка.

Как следует из обращений наших уважаемых читателей, наибольшее количество вопросов вызваны содержанием ч.3 ст. 65 СК РФ, в части, требующей от судов, при вынесении решения об определении места жительства ребёнка, учитывать мнение самого ребёнка, достигшего возраста 10 лет. Считается, что ребёнку, достигшему десятилетнего возраста, стоит лишь твёрдо заявить о своём желании жить с мамой или папой и суд немедленно удовлетворит это желание. Надо сказать, что это мнение является не совсем безосновательным. Известно, что судьи иногда склонны поскорее вынести решение, особо не вдаваясь в нюансы и не желая глубоко исследовать все обстоятельства. Например, убедится судья, что одиннадцатилетний сын хочет жить с папой, увидит, что этот папа вроде бы не алкоголик, жильём обеспечен и неплохо зарабатывает и удовлетворит желание папы и сына. Так сказать, чего тут разбираться…

Такой исход будет предопределён в том случае, если мама мальчика и(или) её юрист будут вести себя пассивно, целиком следуя незрелым желаниям ребёнка, не выдвигая собственных доводов и инициатив, способных переломить ситуацию.

Прежде всего следует помнить, что согласно ст.57 СК РФ, регулирующей право ребёнка выражать своё мнение, учёт мнения ребёнка от десяти лет и выше учитывается лишь в том случае, если это не противоречит его же интересам. Что это значит?

Представим себе, что после расторжения брака дочь осталась жить с матерью, которая внимательно следит за её учёбой, заставляет заниматься в кружках, учить иностранные языки и старается оградить её от общения с сомнительными сверстниками. Проживающий отдельно отец исправно платит алименты, регулярно встречается с дочерью по выходным, дарит ей подарки. При этом он искренно считает, что дочь слишком загружена и лишена детства, а её внешние данные и без хорошего образования гарантируют удачное замужество и благополучие. Позиция такого воскресного папы может очень нравиться ещё не зрелой во всех отношениях девочке. Не трудно догадаться, с кем захочет проживать ребёнок если дело дойдёт до суда.

Впрочем, ситуация может быть и обратной. Предположим, что мать с которой остался несовершеннолетний сын, вплотную занята поиском своего нового женского счастья. Учёбой сына интересуется формально. Так сказать, «главное, чтобы нормальным мужиком вырос, остальное приложится». Живущий отдельно отец, видя очевидный перекос в развитие сына, пытается исправить ситуацию. С этой целью он решается через суд добиться определение места жительства ребёнка с ним. Однако незрелый сын, испугавшись перспективы серьёзной учёбы и контроля, категорически высказывается в суде в пользу дальнейшего проживания с матерью.

Судите сами, соответствует ли мнение обоих детей их же интересам.

В таких случаях, зная позицию детей, родителям следует убедительно доказывать, что мнение детей не соответствует их же интересам, а продиктовано элементарной незрелостью в развитии.

Делать это бывает подчас нелегко и хлопотно, но необходимо. Прежде всего следует тесно контактировать с органами опеки и попечительства. Данные органы привлекаются к участию в деле в качестве государственного органа, имеющего полномочия составлять акты и давать заключения по существу спора. При этом они общаются и с ребёнком. Кроме того, следует позаботиться о сборе доказательств, подтверждающих вашу правоту. Разумеется, каждый случай индивидуален, но это могут быть характеристики из школы, справки из медицинских учреждений, собственные характеристики, справки о своём не состоянии на учёте в наркологических и психиатрических медицинских учреждениях. К прилагаемым документам может быть добавлена информация о проживании с истцом других родственников, способных в силу профессиональных и личных качеств положительно влиять на развитие ребёнка, различные свидетельские показания. Поскольку речь идёт о судьбе ребёнка не следует скрывать и компромат на противоположную сторону в суде. Наличие у вашего оппонента судимости, привлечения к административной ответственности (например, за хулиганство), вредных привычек и прочее могут серьёзно помочь вам в суде. К слову сказать, даже занятие вашего оппонента каким-либо рискованным бизнесом, способным вызвать конфликт с партнёрами, а, следовательно, угрозу для проживающего с ним ребёнка, может быть серьёзным доводом в вашу пользу.

Кроме того, предоставив суду достаточное количество доводов в свою пользу, вы можете ходатайствовать у суда о назначении судебно-психологической и (или) судебно-психиатрической экспертизы. Указанные экспертизы должны исследовать привязанность ребенка к каждому из родителей, выявить психологические особенности каждого из родителей и ребенка.

Экспертизы могут стать основным доказательством при рассмотрении дела по вопросу определения места жительства ребенка.

Таким образом, можно смело утверждать, что мнение ребёнка, пока не понимающего своих интересов, определяющим для суда быть не должно. Не должно, если у Вас будет воля к победе, а у вашего юриста опыт и знания.

В статье «Доля в собственности» мы уже отвечали на вопрос, можно ли принудить собственника расстаться со своей долей в квартире. Уточним, речь шла о том, что это незначительная доля в квартире. Тогда же мы писали, что выкуп незначительной доли квартиры возможен через суд, согласно статье 252 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ). Если это доля не только незначительна, но и не может быть реально выделена, а её собственник не имеет существенного интереса в использовании общего имущества. В статье мы привели пример условного наследника, получившего по наследству однокомнатную квартиру. Правда 1/20 доли этой квартиры принадлежит постороннему лицу, имеющему намерение воспользоваться ситуацией.

При этом мы писали о том, что критерии незначительности доли и отсутствие интереса в её использовании собственником являются весьма субъективными.

В настоящей статье хотелось бы обратить внимание на ещё одно условие победы в суде нашего условного наследника. Что же позволит ему купить долю квартиры у сособственника, так сказать, в принудительном порядке? Это условие чётко не прописано в статье 252 ГК РФ, но продиктовано сложившейся судебной практикой и заключается в необходимости, чтобы собственник незначительной доли сам заявил о выделе своей доли.

Так в Определении Конституционного Суда РФ от 07.02.2008 N 242-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Сангаджиева Анатолия Анатольевича и Сидорова Олега Анатольевича на нарушение их конституционных прав абзацем вторым пункта 4 статьи 252 Гражданского кодекса Российской Федерации» буквально прописано:

При этом закон не предусматривает возможность заявления одним участником общей собственности требования о лишении другого участника права на долю с выплатой ему компенсации, даже если этот участник не имеет существенного интереса в использовании общего имущества и его доля незначительна.

Следовательно, применение правила абзаца второго пункта 4 статьи 252 ГК Российской Федерации возможно лишь в отношении участника, заявившего требование о выделе своей доли, и только в случаях одновременного наличия всех перечисленных законодателем условий: доля сособственника незначительна, в натуре ее выделить нельзя, сособственник не имеет существенного интереса в использовании общего имущества.

Данная правовая позиция соответствует и позиции Верховного Суда Российской Федерации. Так в Определении Верховного Суда РФ от 07.12.2010 N 30-В10-9 указано:

положение пункта 4 статьи 252 ГК Российской Федерации не предполагает лишение собственника, не заявлявшего требование о выделе своей доли из общего имущества, его права собственности на имущество помимо его воли путем выплаты ему остальными сособственниками компенсации, поскольку иное противоречило бы принципу неприкосновенности права собственности.

Из вышеуказанного следует, что наш наследник имеет значительно большие шансы на успех если собственник незначительной доли попытается реализовать свою угрозу поселиться на своей площади и потребовать от наследника выделить ему в квартире место для установки кровати. Иными словами, потребует выдела доли в натуре (см. статью «Доля в собственности») и подаст соответствующий иск в суд.

В создавшейся ситуации собственника незначительной доли можно будет считать заявляющим требование о выделе своей доли. Соответственно встречный иск нашего условного наследника, сводящийся к принудительному выкупу незначительной доли в квартире у сособственника, может иметь успех. Наш условный наследник может и первым подать свой иск. Но в том случае, если будет уверен, что зловредный сособственник подаст встречный иск о вселении и выделении площади уже на него. Либо если сособственник ранее направлял к нему письменные обращения с требованием выделить ему конкретную площадь в квартире.

В случае, если сособственник незначительной доли в квартире ничего не предпринимает и не требует, то подача собственником значительной доли квартиры искового заявления может закончиться для него неудачей. Суд, с большой долей вероятности, откажет ему в удовлетворение исковых требований.

Впрочем, нашему наследнику и одновременно собственнику 19/20 доли квартиры не стоит отчаиваться если собственник 1/20 доли ведёт себя пассивно, ничего не требуя. Стать единоличным собственником он все же сможет. Правда для этого потребуется продумать грамотную стратегию и следовать ей В частности, побудить собственника незначительной доли квартиры вступить в конструктивные переговоры о её продаже могут исковые требования к нему о взыскании его доли в оплате услуг ЖКХ…

В любом случае, мы искренне желаем Вам всегда добиваться успеха законными мерами в судах и на переговорах, чему готовы всячески содействовать.

Мы продолжаем знакомить наших читателей с нюансами гражданского судопроизводства в свете вступивших с 01 октября 2019г. в законную силу изменений Гражданского процессуального кодекса РФ (далее – ГПК РФ). Ранее в статье «Возмещение судебных расходов» мы рассказывали о том, что из себя представляют судебные расходы, понесённые сторонами (истцом и ответчиком) судебного процесса. Также мы рассказывали о том, каковы перспективы их возмещения выигравшей стороной с проигравшей стороны.

Вступившие с 01 октября 2019 г. изменения в ГПК РФ не внесли существенных изменений в порядок взыскания судебных расходов. Всерьёз стоит упомянуть лишь появление 4 и 5 частей в статье 98 ГПК РФ, регулирующих взыскание судебных издержек третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора. Теперь в ст.98 ГПК РФ чётко прописано, что такие

третьи лица могут рассчитывать на возмещение, понесённых ими судебных расходов, если они участвовали в деле на стороне, в пользу которой принят судебный акт по делу и, если их фактическое поведение как участников судебного процесса способствовало принятию данного судебного акта.

Поневоле так и хочется пожелать этой самой третьей стороне вовремя предвидеть и правильно примкнуть.

Кроме того, из ст.98 ГПК РФ теперь определённо следует, что если третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, останется недовольным вынесенным судебным актом и подаст жалобу, которую не удовлетворит суд более высокой инстанции, то с него также могут взыскать судебные издержки остальные лица, участвующие в деле. Этому третьему лицу хочется посоветовать семь раз отмерить, а лучше один раз посоветоваться с опытным юристом, прежде чем подавать жалобы.

По настоящему существенной новацией следует считать появление в ГПК РФ статьи 103.1. «Разрешение вопросов о судебных расходах». Данная статья чётко прописывает срок возмещения судебных расходов, или точнее срок, в который можно обратиться в суд с заявлением о взыскании судебных расходов. Данный срок составляет три месяца со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятием которого закончилось рассмотрение дела. Согласно данной статье к указанным судебным актам относятся судебные постановления, вынесенные судами первой, апелляционной, кассационной инстанций и рассмотрением дела в порядке надзора.

Кроме того, статья указывает, что это заявление должно быть подано именно в суд первой инстанции, если конечно вопрос возмещения судебных расходов не был разрешён в вышеперечисленных судах.

Пример:

Истец подал иск к ответчику в один из районных судов Санкт-Петербурга. Дело закончилось решением в пользу истца. Однако упорный ответчик подал на решение сначала апелляционную жалобу в Санкт-Петербургский городской суд, а затем и кассационную жалобу в Третий кассационный суд общей юрисдикции, которые, впрочем, успеха не имели.

Во всех трёх судах истец нёс судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины и оплаты расходов на представителя. Ранее в статье «Кассационная жалоба в кассационный суд общей юрисдикции» мы рассказывали, что теперь кассационные жалобы рассматриваются не столь формально как раньше. То есть кассационная жалоба, поданная в соответствие с законом, должна быть рассмотрена в судебном заседании с участием сторон. Это и предполагает траты на представителя в ходе кассационной стадии рассмотрения дела.

Поскольку кассационные определения вступают в законную силу с момента их вынесения, истцу следует обратиться с заявлением о взыскании судебных расходов с ответчика в районный суд, который начинал рассматриваться его иск, в течении трёх месяцев после вынесения кассационного определения.

Указанный трёхмесячный срок пропускать не стоит, так как убедить суд в том, что Вы за три месяца не подали заявление по некоей уважительной причине будет очень трудно.

В завершение остаётся только пожелать нашим уважаемым читателям не только выигрывать суды, но и максимально возмещать судебные расходы. С обеими этими задачами Вам всегда готовы помочь юристы Юридического бюро «Частный поверенный».

Наши постоянные читатели знают, как много внимания мы уделяем спорам относительно права пользования жилыми помещениями. Мы уже освещали вопросы снятия с регистрации или более привычному, хотя и неправильному термину «выписке» из жилых помещений различных категорий граждан в статьях:

«Выселение из квартиры не собственника»,

«Можно ли выселить собственников из квартиры»,

«Как выписать человека из квартиры»,

«Выселение бывших членов семьи»,

«Снятие с регистрации бывших членов семьи»

Разъясняли мы и вопросы выселения. В данной статье речь пойдёт о выписке и выселении из квартиры членов семьи прежнего собственника помещения. Риски при покупке квартиры с обременением будут всегда. Одним из видов обременения является регистрация и проживание в ней членов семьи прежнего собственника.

Как правило, люди, приобретающие квартиру с подобным обременением, договариваются с продавцами о сроках выписки из неё самих продавцов и их родственников. Однако бывает и так, что уже после продажи квартиры вдруг обнаруживается, что зарегистрированные в ней родственники продавца не спешат с ней расставаться.

Пример: в Юридическое бюро «Частный поверенный» обратилась молодая женщина, и рассказала следующую историю. Она купила однокомнатную квартиру у немолодой и вполне благообразной женщины. При изучении документов выяснилось, что в квартире зарегистрированы дочь, зять и два несовершеннолетних внука продавца. При этом было очевидно, что в квартире родственники продавца фактически не проживают, а снимают квартиру в этом же доме, так как проживать такой семьёй в однокомнатной квартире тесновато. Продавец поведала нашей клиентке, что квартира продаётся как раз для решения семейной жилищной проблемы, то есть приобретения трёхкомнатной квартиры с доплатой.

Рассказ продавца квартиры, наряду с не проживанием в ней её родственников, убедил нашу клиентку в целесообразности приобретения данной квартиры. Однако после того как право собственности на квартиру было зарегистрировано на покупателя, из неё выписалась лишь сама продавец квартиры. Продавец, впрочем, тут же покинула территорию РФ, уехав с вырученными деньгами на ПМЖ в Турцию. Её родственники пояснили, что там её приезда уже ожидал турецкий мачо. Сложно сказать, как долго дама будет счастлива в Турции, да и это уже совсем другая история… Зато выяснилось, что отношения с дочерью и её семьёй были отвратительные. Из квартиры она их буквально выжила, а о планах относительно продажи те ничего не знали. Выписываться из квартиры они не собираются, а вот вселиться, пользуясь наличием регистрации, не прочь. Конечно, можно обвинять покупательницу квартиры за недостаточную бдительность. Родственникам продавца можно сказать, что если бы они в квартире бывали и выражали бы своё отношение к продаже, то наша клиентка её бы не купила.

В сложившейся ситуации положение нашей клиентки можно охарактеризовать как «без вины виноватая». Мы, разумеется, встали на защиту её интересов. Вопрос пришлось решать в судебном порядке, путём подачи соответствующего иска. После определённых усилий родственники продавца были признаны утратившими право пользования квартирой со снятием их с регистрационного учёта в ней.

При этом наши юристы ссылались на требования ч.2 ст.292 Гражданского кодекса РФ:

Переход права собственности на жилой дом или квартиру к другому лицу является основанием для прекращения права пользования жилым помещением членами семьи прежнего собственника, если иное не установлено законом.

Несмотря на то, что для нашей клиентки история закончилась благополучно, покупателям квартир следует помнить про это самое: если иное не установлено законом. То есть, надо учитывать, что далеко не всякого члена семьи бывшего собственника можно будет выписать и выселить из купленной квартиры. Живейшим примером могут служить лица, которые сохраняют право пользования помещением в связи с отказом от участия в его приватизации. К данным лицам согласно ст. 19 Закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» и п.18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.07.2009 N 14 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при применении Жилищного кодекса Российской Федерации» действие ч.2 ст. 292 Гражданского кодекса РФ не применяется.

Следует учесть, что ч. 1 ст.558 Гражданского кодекса РФ прямо требует указывать в договоре купли-продажи жилого помещения перечень лиц, сохраняющих в соответствии с законом право пользования отчуждаемым жилым помещением с указанием их прав на пользование им. Однако покупателям этих жилых помещений следует самим досконально выяснять какие права в соответствии в соответствии с законом есть у зарегистрированных там лиц. Продавец может ведь и скрыть эти сведения. Признание договора купли-продажи квартиры по причине нарушения данного условия есть дело долгое и хлопотное, а скорое возращение уплаченных денег представляется сомнительным.

Если же приобретение жилого помещения вместе с не желающими оттуда выписываться лицами, всё же состоялось, то отчаиваться не стоит. Возможностей выписать подобных лиц всё равно достаточно. Сотрудники Юридическое бюро «Частный поверенный» охотно помогут Вам.

Ранее, в статье «Суд первой инстанции», мы уже освещали нюансы судопроизводства в судах первой инстанции. Но время не стоит на месте. Законодательство постоянно меняется, издаются новые законы и утрачивают силу старые, либо в них вносятся изменения, иногда почти не заметные, порой кардинально меняющие прежние привычные правила.

С 01 октября 2019 г. вступили в силу весьма существенные изменения в Гражданский процессуальный кодекс РФ, далее — ГПК РФ. В этой статье мы расскажем вам о наиболее существенных изменениях, связанных с судопроизводством в судах первой инстанции. Мы обсудим нюансах составления искового заявления, знание которых поможет избежать проблем при подаче заявления в суд.

Итак, как и раньше, судами первой инстанции в гражданском процессе остаются районные суды и мировые судьи. Но изменилась подсудность мировых судей. Теперь они не рассматривают дела по семейным спорам, кроме споров о расторжении брака (если нет споров о детях). Характерно, что ранее при расторжении брака мировой судья обычно решал и вопрос о выплате алиментов на содержание несовершеннолетних детей. Теперь с иском о расторжении брака и взыскании алиментов следует обращаться в районный суд. Мировые судьи по-прежнему могут рассматривать дела о разделе между супругами совместно нажитого имущества, если его стоимость не превышает 50 000 рублей. В связи с существенным ростом цен, супруги, делящие в судебном порядке имущество стоимостью в 50 000 рублей, представляются либо исключительно принципиальными, либо вошедшими в раж по причине резкой смены любви на ненависть.

Самым существенным изменением выглядит изъятие из подсудности мировых судей дел, связанных со спорами об определении порядка пользования имуществом. Как указано в нашей статье «Суд первой инстанции» данная категория дел являлась, на наш взгляд, самой интересной в подсудности мировых судей. Мировой судья определял порядок пользования имуществом, размеры и стоимость которого законом не ограничивались. Это могла быть маленькая квартира, а мог быть и солидный коттедж.

Несмотря на то, что к подсудности мировых судей теперь отнесены споры по защите прав потребителей при цене иска до 100 000 рублей, и что в ведении мировых судей остались дела о выдаче судебного приказа, значение которого несколько возросло, представляется, что задачи мировых судей в гражданском процессе существенно упростились. По сути, теперь они сводятся к вынесению судебных постановлений по делам, исход которых во многом предопределён. Рады ли таким переменам сами мировые судьи (с одной стороны исчезли самые нервные дела, а с другой стороны работа стала более технической) нам пока неизвестно.

Подсудность районных судов как судов первой инстанции практически не изменилась. Не изменились и рекомендуемые нами методы работы в ходе судебного разбирательства, изложенные в статье «Суд первой инстанции». По – прежнему необходимо представить суду максимальное количество доказательств, способных подтвердить вашу правоту.

Существенным изменениям подверглись статьи ГПК РФ, регулирующие правила составления искового заявления и его подачи в суды первой инстанции. Так согласно новой редакции ст.131 ГПК РФ в исковом заявлении следует указать максимальное количество сведений об ответчиках – физических лицах. Если бы в указанной статье относительно этих сведений не стояла формулировка «если они известны», то истец мог бы рассчитывать на успешную подачу искового заявления лишь в случае его принадлежности к серьёзным спецслужбам, либо обладании даром ясновидения. Раньше было необходимо указывать фамилию, имя, отчество ответчика и его место жительства. Теперь нужно указать (правда «если они известны»):

• место работы ответчика;
• один из идентификаторов: СНИЛС; ИНН, ОГРНИП, серию и номер документа, удостоверяющих личность, водительского удостоверения, свидетельства о регистрации транспортного средства.

Существенным нововведением в законе стало требование к истцу самостоятельно направлять ответчику и третьим лицами копии искового заявления с приложениями. Раньше истец должен был подать в суд исковое заявление с приложениями, с копиями для лиц, участвующих в деле. Теперь истец должен сначала сходить на почту и отправить исковые заявления и приложения к ним по адресам ответчиков и лиц, участвующих в деле. В суд истец должен представить лишь один экземпляр искового заявления с приложениями и квитанцию, подтверждающую оплату госпошлины. Важно не забыть в суете прикрепить к иску ксерокопии почтовых документов, подтверждающих отправку копий искового заявления и приложенных к ним документов. Очевидно, что это нововведение сильно облегчит работу секретарям и службе экспедиции в судах, избавив их от необходимости запечатывать документы в конверт и относить их на почту.

С нашей точки зрения новые правила могут поставить истца в крайне невыгодное положение. И дело отнюдь не в том, что истцам или их представителям придётся самим ходить на почту. Выражаясь военным языком, который вполне подходит к судебным войнам, данная новация раньше времени полностью демаскирует намерения и планы истца. Пример, истец подал в суд иск с просьбой признать за ним квартиру, незаконно полученную ответчиком. Исковое заявление содержит ходатайство о наложении судом ареста на эту квартиру, с целью не дать ответчику возможность её продать до вынесения решения судом. Не слишком ретивый судья придирается к исковому заявлению («донесите документы», «уточните формулировки» и т.п.). Исковое заявление оставляет без движения согласно ст.136 ГПК РФ, предоставив истцу двухмесячный срок для исправления недостатков. Соответственно, раз исковое заявление не принято, то и арест на квартиру не наложен. Между тем ответчик, получивший по почте исковое заявление, направленное ему, согласно нововведениям, истцом, узнаёт о планах этого истца и получает полный карт-бланш в отношении квартиры. За два месяца ответчик успевает её продать. Истцу предстоит изнурительная и не всегда перспективная борьба с новыми хозяевами квартиры. За что боролись, так сказать.

Очевидно, что в новых условиях к составлению искового заявления, сбору доказательств и его подаче следует относиться предельно ответственно.